我国《刑法》第九十六条【违背国家规则的意义】规则，本法所称违背国家规则，是指违背全国人民代表大会及其常务委员会拟定的法令和决议，国务院拟定的行政法规、规则的行政办法、发布的决议和指令。

  1.违背全国人大及其常委会拟定的法令和决议，包含：由全国人大通过的法令，如宪法及其他根本法令；由全国人大常委会通过的法令、决议以及对现行法令的修正和弥补的规则。宪法规则，立法权必须由全国人大及其常委会行使，法令是全国人民的毅力体现，所以只要代表全体人民的最高国家权力机关才可以拟定。

  2.违背国务院拟定的行政法规、规则的行政办法、发布的决议和指令。宪法规则，国务院是最高国家权力机关的履行机关，是最高国家行政机关，可以精确的通过宪法和法令，拟定行政法规、规则行政办法、发布决议和指令。这儿必需要分外留意的是，实践中除了由国务院直接拟定行政法规、规则行政办法、发布决议和指令以外，还有一些国务院发布的规范性文件，是由国务院有关部委拟定，经国务院同意后以国务院名义发布的。对这些规范性文件的层级是归于国务院仍是归于部委，存在不同知道。大都定见以为，由国务院同意发布是实践中长期存在的一种规范性文件拟定和发布方法，尽管其拟定主体是国务院部委，可是发布主体是国务院，并且从发布程序看，国务院在同意之前，一般是有通过寻求其他部委和各有关方面定见的进程，将其作为国务院的发布规范性文件的行为，是契合实际的。这样的规范性文件也不是许多，作为刑法规则的“国家规则”，是严厉审慎的，总体上也是契合罪刑法定准则的要求的。

  本条仅限于全国人大及其常委会拟定的法令和决议，国务院拟定的行政法规、规则的行政办法、发布的决议和指令。各级当地人大及其常委会拟定的当地性法规以及国务院各部委拟定的规章和发布的决议和指令都不归于刑法所指的国家规则。

  全国当地各级人民法院、各级军事法院、各铁路运输中级法院和底层法院，新疆生产建设兵团各级法院：

  日前，国务院法制办就国务院办公厅文件的有关法令法规是不是可以确定为刑法中的“国家规则”予以一致、规范。为切实做好相关刑事案子审判作业，精准掌握刑法有关条文规则的“违背国家规则”的确定规范，依法惩治违法，一致法令适用，现就有关问题告诉如下：

  一、依据刑法第九十六的规则，刑法中的“国家规则”是指，全国人民代表大会及其常务委员会拟定的法令和决议，国务院拟定的行政法规、规则的行政办法、发布的决议和指令。其间，“国务院规则的行政办法”应当由国务院决议，通常以行政法规或许国务院制发文件的方式加以规则。以国务院办公厅名义制发的文件，契合以下条件的，亦应视为刑法中的“国家规则”：（1）有清晰的法令依据或许同相关行政法规不相冲突；（2）经国务院常务会议讨论通过或许经国务院同意；（3）在国务院公报上揭露发布。

  二、各级人民法院在刑事审判作业中，对有关案子所触及的“违背国家规则”的确定，要依照有关规则法令、行政法规及司法解释的规则精准掌握。关于规则不清晰的，要依照本告诉的要求审慎确定。关于违背当地性法规、部门规章的行为，不得确定为“违背国家规则”。对被告人的行为是否“违背国家规则”存在争议的，应当作为法令适用问题，逐级向最高人民法院请示。

  三、各级人民法院审理非法经营违法案子，要依法严厉掌握刑法第二百二十五条第（四）的合适运用的规模。对被告人的行为是否归于刑法第二百二十五条第（四）规则的“其它严峻打乱市场秩序的非法经营行为”，有关司法解释未作清晰规则的，应当作为法令适用问题，逐级向最高人民法院请示。

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  赖建平律师，1995年5月执业，北京律协刑民穿插法令事务专业委员会委员，专心于刑事事务近30年。

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